上海檢察機關辦理的這起侵犯著作權案，對侵犯著作權罪中涉及的未經(jīng)著作權人許可復制發(fā)行、作品數(shù)量、取證固證等問題的認定，既對類案審理具有借鑒意義，也對社會公眾的有關行為起到了引導和規(guī)范作用。
人人影視的“落幕”
從境外盜版論壇網(wǎng)站下載未經(jīng)授權的影視作品，找人翻譯、制作后上傳至服務器，再通過廣告招商、收取會員費、銷售硬盤等方式非法謀取巨額利益……“人人影視字幕組”的梁某某、王某某等15人因侵犯著作權被依法追究刑事責任。
9月15日，最高人民檢察院發(fā)布第四十八批指導性案例，上海市檢察院第三分院、上海市虹口區(qū)檢察院辦理的這起侵犯著作權案入選。面對數(shù)量巨大的涉案侵權視聽作品，如何認定實質性相似？眾多涉案人員在案件中的地位、作用如何區(qū)分處理？10月中旬，記者采訪了該案辦案檢察官，了解到這起由國家版權局、最高檢等四部門聯(lián)合督辦的“人人影視字幕組”侵犯著作權案背后的來龍去脈。
檢察機關成立聯(lián)合辦案組。
15人團伙被捕
非法經(jīng)營金額超千萬元
2003年，一些網(wǎng)絡視頻翻譯愛好者自愿建立“YYeTs字幕組”，專門制作海外影視劇的中英文字幕。2006年，梁某某搭建“YYeTs”網(wǎng)站，主要提供海外影視作品的字幕免費下載服務。隨著用戶數(shù)和瀏覽量的急速增加，該網(wǎng)站逐漸成為國內知名的字幕組網(wǎng)站。
自2018年起，梁某某等人先后成立某鏈世界、翻譯科技等公司，指使王某某雇用萬某某等技術及運營人員開發(fā)“人人影視字幕組”網(wǎng)站及安卓、蘋果、TV等客戶端，以個人名義在境內外分散架設、租用服務器，且在未經(jīng)著作權人授權的情況下，通過境外盜版論壇網(wǎng)站下載片源或直接錄制，聘用謝某甲等人組織翻譯人員進行翻譯、校對，壓制后再上傳至服務器，進而向用戶提供在線觀看和下載服務，并以接受“捐贈”的名義收取網(wǎng)站會員費。同時，梁某某還安排謝某乙負責網(wǎng)站和客戶端的廣告招商業(yè)務，安排叢某某負責在網(wǎng)站上銷售拷貝有未經(jīng)授權影視作品的移動硬盤。
經(jīng)鑒定及審計，“人人影視字幕組”網(wǎng)站及相關客戶端內共有未經(jīng)授權的影視作品32824部，自2018年1月至2021年1月，非法經(jīng)營數(shù)額總計1200余萬元，其中收取會員費270余萬元、賺取廣告費880余萬元、銷售硬盤獲利100余萬元。
2020年9月8日，上海市公安機關對“人人影視字幕組”侵犯著作權案立案偵查。鑒于該案有重大社會影響，上海市公安局對梁某某立案偵查，其他犯罪嫌疑人由虹口區(qū)公安分局立案偵查。
2021年1月4日，上海市公安局提請上海市檢察院第三分院提前介入引導偵查。同年1月6日，公安機關從山東、廣西、武漢等地抓獲梁某某、王某某等犯罪嫌疑人。
2021年1月29日，上海市虹口區(qū)檢察院對王某某等犯罪嫌疑人批準逮捕。同年2月1日，市檢三分院對犯罪嫌疑人梁某某批準逮捕。
跨前一步
成立兩級院辦案組，引導偵查取證
涉案的“人人影視字幕組”網(wǎng)站在運營期間知名度較高，受眾群體龐大，案件引起社會公眾高度關注。
為高質量引導捕后繼續(xù)偵查，2021年2月25日，市檢三分院成立“9·8”侵犯著作權案專案組，成員涵蓋分院、區(qū)院兩級院相關辦案人員，并召開四次公檢聯(lián)席會議，邀請鑒定人員參加，及時跟進捕后偵查工作情況。
召開公檢聯(lián)席會議就案件偵辦進行研商。
“根據(jù)相關司法解釋，侵犯著作權罪入罪的路徑中，有三個維度該案是具備偵查條件的，即侵權作品數(shù)量、注冊會員數(shù)和非法經(jīng)營額。”首次聯(lián)席會議上，時任該案的辦案人、市檢三分院檢察官謝飛對該案下一步的偵查方向提出了意見建議。與會人員就犯罪手段、證據(jù)搜集等問題進行了深入研商。
偵辦過程中，公安機關與檢察機關、鑒定機構數(shù)次研究，開展了多維度取證固證。經(jīng)查，對“人人影視字幕組”服務器上查獲的合計52683部影片，去除重復的影片、超過50年著作權有效期限的影片等，統(tǒng)計得出侵權影片數(shù)量為32824部；另對網(wǎng)站收取的會員費、廣告費和售賣拷貝有未授權影視作品的硬盤收入進行審計，得出非法經(jīng)營數(shù)額合計1200余萬元。
2021年7月5日，上海市公安局將梁某某移送市檢三分院審查起訴，虹口分局將另外14名犯罪嫌疑人移送虹口區(qū)檢察院審查起訴。
實質性相似
3.2萬余部涉案作品的鑒定從何處著手
該案涉案作品劇集達3.2萬余部，包含電影、電視劇等多個種類，涉及眾多外國權利人主體，面對如此龐大的數(shù)量，如何開展作品的實質性相似鑒定？
“考慮到尋找權利人逐一出具未授權證明難度大、耗時長，且基于視聽作品的創(chuàng)作特性，侵權人大量改編難度較大，為迎合用戶需求，一般會采取完整復制作品的方式作案。因此，我們建議公安機關采用鑒定機構抽樣鑒定的方式，結合權利人鑒別意見，綜合認定涉案影視作品與權利人作品是否構成實質性相似。”謝飛介紹說，“具體操作中，我們提出可以按照一定標準，如影視作品特點、種類、來源、作案手法等，將涉案作品整體劃分為多個互不重復的類別，再分別在每一類別中隨機抽樣。經(jīng)審查，鑒別意見符合法定要求的，可作為證據(jù)使用。”
在該案中，由中國版權保護中心版權鑒定委員會在所有影片中隨機抽取50部進行實質性相似鑒定。同時，綜合考慮涉案作品的權屬來源、內容類別、網(wǎng)站板塊分布，對涉案作品進行分層抽樣，抽取電影、電視劇、紀錄片等多個種類影片800部，由相關權利人通過逐一閱看并截圖比對的方式進行鑒別。鑒定和鑒別結果均為構成實質性相似。
在此基礎上，檢察機關還將抽樣方法、鑒定和鑒別方法以及認定意見告知在案犯罪嫌疑人，各犯罪嫌疑人均對上述取證方式和結果表示認可。
“避風港規(guī)則”
適用條件如何把握
“涉案網(wǎng)站的大量作品為用戶上傳，被告人已盡到‘通知—刪除’義務，因此適用‘避風港規(guī)則’，不應認定為侵權。同時，網(wǎng)站接受用戶‘捐贈’的部分不應認定為非法經(jīng)營數(shù)額。”辦案過程中，梁某某的辯護人依據(jù)“避風港規(guī)則”主張梁某某不具有侵犯著作權的主觀故意，提出不構成犯罪的辯解。
該案是否滿足“避風港規(guī)則”的適用條件呢？據(jù)了解，“避風港規(guī)則”通常是指，權利人發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡服務侵害其合法權益、向網(wǎng)絡服務提供者發(fā)出通知后，網(wǎng)絡服務提供者及時采取必要措施的，不承擔侵權責任。
“對此，我們準確把握‘避風港規(guī)則’的適用條件，重點從侵權作品來源、網(wǎng)絡服務提供者是否明知用戶上傳侵權作品兩個方面進行審查，以此判斷其無罪辯解是否成立?！敝x飛告訴記者，若侵權作品是由網(wǎng)絡服務提供者組織上傳，則屬于直接實施侵犯信息網(wǎng)絡傳播權的行為，不適用“避風港規(guī)則”；若是由網(wǎng)絡用戶上傳，如有證據(jù)證實網(wǎng)絡服務提供者主觀上明知作品侵權仍放任網(wǎng)絡用戶上傳，或者未采取必要措施的，應認定具有主觀故意，其無罪辯解不成立。
“經(jīng)查，本案涉案網(wǎng)站上的侵權作品，除部分系用戶上傳外，大量侵權作品系同案犯謝某甲等人上傳。”庭審中，面對梁某某辯護人的辯解，公訴人指出，梁某某明知網(wǎng)站內存在大量侵權作品，仍指使同案犯上傳并放任用戶繼續(xù)上傳侵權作品，未采取有效措施遏止侵權作品傳播，不符合“避風港規(guī)則”適用條件，其辯解不成立。
“此外，梁某某在涉案網(wǎng)站上公布‘捐贈’二維碼，會員‘捐贈’后才能獲得在線觀看、免除部分或全部廣告、不同點播次數(shù)等會員權益，這些都是影視類網(wǎng)站平臺常見的盈利模式?！惫V人指出，其本質仍是打著“捐贈”的名義收取會員費，繼而有償提供視聽服務，故這部分金額應認定為會員費計入非法經(jīng)營數(shù)額。
公訴人認為，成立初期，“人人影視字幕組”主要從事海外公開課程翻譯工作。然而，自2018年起，梁某某自建團隊開發(fā)視頻網(wǎng)站及客戶端，則是以營利為目的，非法提供盜版影視作品在線觀看和下載服務，行為性質已發(fā)生改變。這一行為不僅嚴重損害了著作權人及有關權利人的合法權益，還嚴重擾亂了國家對影視作品出版、傳播的監(jiān)督管理制度，具有較大的社會危害性，符合刑法第217條規(guī)定的侵犯著作權罪中“復制發(fā)行”的犯罪特征，應追究其刑事責任。
公訴人宣讀起訴書。
寬嚴相濟
對眾多涉案人員分層分類處理
這一網(wǎng)絡侵犯知識產權犯罪涉案人員眾多、分工精細、結構復雜。辦案伊始，檢察機關就嚴格落實寬嚴相濟刑事政策，對涉案單位的組織架構、涉案人員的行為性質、分工內容等進行分析研判，明確對于具有提起犯意、主導利益分配、組織管理平臺等行為的，或者在共同犯罪中起主要作用的主犯，建議公安機關抓捕到案，進行重點打擊，從嚴追究；對于在共同犯罪中參與程度較低、受雇實施犯罪的其他涉案人員可認定為從犯，酌情從寬處理。
“經(jīng)查，除梁某某外，該案還涉及技術人員、市場運營人員等。就市場運營人員而言，其既負責銷售含有未經(jīng)授權影視作品的移動硬盤，又為網(wǎng)站和客戶端進行廣告招商，實際參與了共同犯罪；就相關技術人員而言，其明知開發(fā)網(wǎng)站、客戶端，架設服務器等行為是為犯罪提供幫助，故不屬于‘技術中立’。我們還對案發(fā)時已離職但曾為犯罪提供了技術支持的犯罪嫌疑人進行追訴，以做到不枉不縱?！痹摪赋修k人、虹口區(qū)檢察院第七檢察部主任丁琢之表示，至于翻譯、校對等臨時招募人員，因其對作品是否獲得授權主觀并不明知，不應予以追究刑事責任，建議公安機關以證人身份對其取證。
審查起訴階段，在犯罪事實基本審定后，虹口區(qū)檢察院綜合考量各犯罪嫌疑人在共同犯罪中的地位和作用、退出違法所得情節(jié)、認罪認罰情況，對王某某等14名犯罪情節(jié)較輕的犯罪嫌疑人變更強制措施為取保候審。
經(jīng)對犯罪情節(jié)和社會危害性的審查，檢察機關確認了該案的非法經(jīng)營數(shù)額、會員數(shù)量，認定該案屬于“有其他特別嚴重情節(jié)”的情形。2021年8月20日，市檢三分院以涉嫌侵犯著作權罪對梁某某向上海市第三中級法院提起公訴，虹口區(qū)檢察院以涉嫌侵犯著作權罪對王某某等14人向上海市楊浦區(qū)法院提起公訴。
2021年11月，梁某某因侵犯著作權罪被判處有期徒刑三年六個月，并處罰金150萬元；王某某等14人因犯侵犯著作權罪被判處有期徒刑一年六個月至三年不等，適用緩刑，各并處罰金4萬元至35萬元。一審判決后，15名被告人均未提出上訴。
“對于這類翻譯、復制、傳播視聽作品的行為性質，要根據(jù)法律規(guī)定和具體行為類型，區(qū)分不同情況進行準確認定?！鄙虾Ｊ袡z察院第四檢察部相關負責人表示，對于以個人學習、欣賞或學校課堂教學、科學研究等為目的，為外文影視劇翻譯制作字幕的行為，符合著作權法第24條規(guī)定的，屬于“合理使用”，并不侵權；但是以營利為目的、未經(jīng)授權復制發(fā)行或者通過信息網(wǎng)絡傳播他人視聽作品的行為，則侵犯了權利人的著作權，情節(jié)嚴重的甚至可能構成犯罪?！氨景笇η址钢鳈嘧镏猩婕暗摹唇?jīng)著作權人許可’復制發(fā)行、作品數(shù)量、取證固證等問題的認定，既對類案審理具有借鑒意義，也對社會公眾的有關行為起到了引導和規(guī)范作用。同時，該案的查辦也充分彰顯了我國平等保護中外著作權人合法權益、營造良好營商環(huán)境的決心與能力。我們也將持續(xù)加強知識產權保護力度，通過能動履職、融合履職，構建‘嚴保護、大保護、快保護、同保護’工作格局，為助推經(jīng)濟社會更高質量發(fā)展貢獻檢察智慧和力量?！?/p>
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