吳清履新證監(jiān)會主席后，于2月18日至19日兩天連開12場座談會“問計”市場各方，共同努力把資本市場建設好發(fā)展好。
2023年以來，資本市場發(fā)展受到中央的高度重視。在7月舉行的中共中央政治局會議上提出“要活躍資本市場，提振投資者信心”，10月底召開的中央金融工作會議再次提出“活躍資本市場”。
當前市場關切的熱點問題有哪些？制約資本市場長遠發(fā)展的體制機制和政策問題在哪里？對于新任證監(jiān)會主席吳清，有何建言？為助力資本市場建設，新京報貝殼財經(jīng)自2月20日推出“吳清主席，我有一個建議”系列評論和訪談，邀請市場參與人士及專家學者建言獻策。
本期嘉賓：北京大成律師事務所合伙人徐瑤
證券欺詐從行為本質上可分為信息披露欺詐和交易欺詐兩種類型。
欺詐發(fā)行和信息披露違法作為信息披露類欺詐行為，在近年不斷加大打擊力度的背景下，“追首惡”的震懾作用已經(jīng)得到逐步凸顯，“零容忍”執(zhí)法高壓態(tài)勢、立體追責對于投資者權益保護和上市公司高質量發(fā)展都尤為重要，應堅定不移推進。
內(nèi)幕交易、操縱證券市場作為交易類欺詐行為，其成因更為復雜，監(jiān)管、執(zhí)法、取證也更為艱難，內(nèi)幕交易的執(zhí)法實踐多采用間接證據(jù)/環(huán)境證據(jù)推定的原則，而操縱市場案件中，如何將擾亂市場交易秩序的違法違規(guī)行為與投資者的公平自由交易相區(qū)別，一直是執(zhí)法實踐中面臨的困難，也是沒有明確法理依據(jù)的模糊地帶。對于交易類欺詐行為的打擊，從危害性角度來看，應區(qū)別于對信息披露類欺詐行為的從嚴從快打擊，“精準”打擊，避免“誤傷”，或許更有利于在市場下行趨勢下，給投資者尤其是大資金“牛散”投資者更多的確定性和安全感，從而促進交易活躍度，給資本市場注入更多活力。
“精準”主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
一是調(diào)查手段、異動監(jiān)測體系的更新迭代和完善。所謂“魔高一尺，道高一丈”，以操縱證券市場案件為例，往往是那些手段“高明”的不法行為人，更能逃脫違法犯罪打擊，反而是資金體量、交易體量較大的、主觀惡性較小的行為人，僅因一些不當操作卻觸發(fā)異動監(jiān)測系統(tǒng)，最終遭受監(jiān)管或處罰，叫苦叫冤。新時代背景下，新技術層出不窮，自動化、程序化、高頻交易操縱極具危害性，IP地址、MAC地址等重要后臺交易數(shù)據(jù)電子證據(jù)，也已具備通過“云服務器”“網(wǎng)關”等技術手段進行篡改的可能性，給偵查、稽查帶來了極大的困難，也使得這些懂技術、會規(guī)避的不法行為人成為違法犯罪的漏網(wǎng)之魚，通過監(jiān)管層面的技術革新達到對新技術、新手法違法犯罪的精準打擊具有緊迫性。
二是稽查隊伍的擴大化、人員素質專業(yè)化。隨著近年來證券欺詐違法犯罪打擊力度加強、異動線索上報數(shù)量大幅增加、案件數(shù)量也呈指數(shù)上升趨勢，但辦案人員數(shù)量卻并無明顯對應增長，加之交易類欺詐行為的調(diào)查往往覆蓋面廣、走訪調(diào)查工作量較大、辦案周期較長，若單以辦案指標結果論，則必然會引發(fā)一些辦案質量問題。同時，稽查隊伍人員專業(yè)各異，粗略估計法律專業(yè)不足三分之一，導致辦案過程中重結論、輕證據(jù)，程序不規(guī)范、證據(jù)鏈條不完整的情況時有發(fā)生，難免存在“誤傷”的可能性?；殛犖榈臄U大化、人員素質的專業(yè)化提升，有助于對此類違法犯罪的打擊更精準。
三是稽查審理兩條線，互不干涉，敢于糾錯。隨著近年案件數(shù)量增多，市場主體的法治思維和維權意識不斷增強，證券欺詐行政處罰也經(jīng)歷了從過去大量認罰到現(xiàn)在大量申請陳述申辯聽證的轉變，證監(jiān)系統(tǒng)的處罰委作為此類案件的審理部門，儼然成了證券法治道路上扮演重要角色的“小法庭”。從十年前辦案只需手寫摘錄案卷內(nèi)容，到如今允許有條件、有限制的復制案卷，證監(jiān)系統(tǒng)在充分保障被處罰對象申辯權利方面有了顯著提升，且呈現(xiàn)出部分采納甚至全部采納申辯意見的意愿和趨勢。然而，稽查處與處罰委在現(xiàn)實中不可避免的緊密連接程度仍然在一定程度上限制了處罰委事后改變調(diào)查結論的空間和可能性，導致時至今日作出的絕大部分處罰決定書仍然是以稽查部門的調(diào)查報告結論為依據(jù)。要實現(xiàn)對交易類欺詐行為的精準打擊，必須堅決杜絕趨利性、復制性執(zhí)法，賦予處罰委更大的公正審理空間，守好守住最后一道防線，保障市場交易主體公平自由交易的權利和免受無妄財產(chǎn)處罰的公平正義，只有這樣，才能給投資者帶來更多的安全感，從而促進交易活躍度，給資本市場注入更多活力。
與信息披露類欺詐行為不同，對于交易類欺詐行為，一味地趨嚴打擊并不會帶來一個健康活躍的資本市場，要想活躍資本市場，應當要做到寬嚴相濟、精準打擊。
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