羅翔：性侵未成年人犯罪追訴時效，怎么判，怎么算？

前段時間，媒體報道了一樁性侵犯罪的舊案，最后被告人因案件過了追訴時效沒有受到刑事處罰。據(jù)相關(guān)報道，張三是女生李四父親的好友，在李四5歲到12歲期間對其實施性侵害，性侵害導(dǎo)致李四嚴(yán)重精神抑郁，被認(rèn)定為限制民事行為能力人。

在刑事追訴無法繼續(xù)的情況下，被害人向法院提起民事訴訟。現(xiàn)行《民法典》規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權(quán)的訴訟時效期間，自受害人年滿18周歲之日起計算，也就是到21周歲前要提起民事訴訟。

但當(dāng)李四主動說出張三時，已經(jīng)年滿24周歲，超出 《民法典》的民事訴訟的時效。但因李四有嚴(yán)重的抑郁癥，屬于限制民事行為能力人，無法正常的行使請求權(quán)，根據(jù)《民法典》第194條的規(guī)定，可以適用訴訟時效中止的規(guī)定。訴訟時效中止，也就是時效的暫停。最終法院判決，張三向李四賠禮道歉并支付各項損失共計30萬余元。

據(jù)報道，這是我國首例針對未成年性侵案件在無法進(jìn)行刑事追訴后成功取得民事賠償?shù)陌讣?/p>

在這個案件中，不少人對刑法上追訴時效制度感到不太理解，認(rèn)為它放縱了罪犯。這可能存在一定的誤解，當(dāng)然也不完全是誤解。很多時候，誤解可能也是善意批評的一種載體。

在世界范圍內(nèi)，對于犯罪的追訴時效，大致有三種立場：一種是不設(shè)追訴時效，原則上對于所有犯罪都可以進(jìn)行無限期的追訴。比如英國對于可公訴的罪行沒有一般追訴時效；另一種立場則是規(guī)定了固定的追訴時效，過了追訴時效，就不能再對犯罪進(jìn)行追訴。

當(dāng)然，還有第三種立場就是折衷說，對于最嚴(yán)重的犯罪可以進(jìn)行無限期的追訴，但對于一般的犯罪則根據(jù)罪行輕重規(guī)定時間不等的追訴時效。比如德國，對于謀殺犯罪的追訴時效曾是20年，1969年則修改為30年，而到1979年則取消了謀殺罪的追訴時效，其目的是為了對納粹罪行進(jìn)行無限期追訴。

我國刑法也采用折衷說，犯罪的最低追訴時效為5年，但如果罪行特別嚴(yán)重，也可以進(jìn)行無限期追訴。比如法定最高刑為無期徒刑、死刑的，追訴時效是20年。但如果20年以后認(rèn)為必須追訴的，可以報請最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴。

江南某地曾有一起惡性的搶劫殺人案件，四人被殺，兇手逍遙法外22年，搖身一變?yōu)樾∮忻麣獾摹稗r(nóng)民作家”、中國作協(xié)成員，并曾開辦寫作培訓(xùn)班教書育人，后來就是通過最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴對其判處了死刑。

我國的追訴時效制度既體現(xiàn)了報應(yīng)主義的公正需要，又有功利主義的預(yù)防作用。從公正的角度來說，越是嚴(yán)重的犯罪追訴時效越長，同時對于最嚴(yán)重的犯罪，也保留了無限期追訴的可能。

從功利的角度來看，追訴時效可以維護(hù)社會關(guān)系的穩(wěn)定，沉睡的社會關(guān)系一般沒有必要再次驚動；另外也可以節(jié)約司法資源，提高辦案效率，太久遠(yuǎn)的案件證據(jù)有湮滅的風(fēng)險，在司法資源有限的情況下，當(dāng)前發(fā)生的犯罪更值得重點打擊。同時，規(guī)定一定的辦案期間，也可以敦促司法機關(guān)提高工作效率，及時行使訴權(quán)。

還有學(xué)者認(rèn)為，追訴時效制度也能體現(xiàn)功利主義特殊預(yù)防的目的——如果犯罪人犯罪后長時間沒有再犯罪，他可能已經(jīng)改過自新，也即沒有必要施加刑罰。這也是為什么我國刑法有追訴時效中斷的規(guī)定，如果犯罪人在追訴期限以內(nèi)又犯罪的，這證明他根本沒有改造好，那么前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。

具體到性侵犯未成年人的刑事案件，它主要涉及刑法第236條規(guī)定的強奸罪、236條之一的負(fù)有照護(hù)職責(zé)人員性侵罪、237條規(guī)定的強制猥褻、侮辱罪和猥褻兒童罪。

比如強奸罪的基本刑是三年以上十年以下有期徒刑，奸淫幼女的在這個區(qū)間從重處罰。根據(jù)刑法的規(guī)定，法定最高刑為十年以上有期徒刑的，追訴時效為15年。法律中說的以上以下都含本數(shù)，所以強奸罪的基本刑可以判到10年，因此追訴時效也是15年。同時，強奸罪有六種加重情節(jié)，可以判處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，因此其追訴時效可以到20年，必要時報請最高人民檢察院核準(zhǔn)，也可以進(jìn)行無限期追訴。

2021年《刑法修正案》增加了一款強奸幼女的加重情節(jié)“奸淫不滿十周歲的幼女或者造成幼女傷害的”。2023年6月1日實施的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理強奸、猥褻未成年人刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《性侵未成年刑案解釋》規(guī)定，“造成幼女傷害”包括致使幼女輕傷的；或者致使幼女患嚴(yán)重性病的；或者對幼女身心健康造成其他傷害的情形。因此如果幼女不滿十周歲，或者致其傷害，強奸行為在理論上是可以進(jìn)行無限期追訴的。

強奸罪還有一種模糊的加重情節(jié)是“情節(jié)惡劣”，《性侵未成年刑案解釋》規(guī)定了八種情節(jié)惡劣的情況，“負(fù)有特殊職責(zé)的人員多次實施強奸、奸淫的；有嚴(yán)重摧殘、凌辱行為的；非法拘禁或者利用毒品誘騙、控制被害人的；多次利用其他未成年人誘騙、介紹、脅迫被害人的；長期實施強奸、奸淫的；奸淫精神發(fā)育遲滯的被害人致使懷孕的；對強奸、奸淫過程或者被害人身體隱私部位制作視頻、照片等影像資料，以此脅迫對被害人實施強奸、奸淫，或者致使影像資料向多人傳播，暴露被害人身份的；其他情節(jié)惡劣的情形?！睂τ谏鲜銮樾?，追訴時效都是20年，必要時也可以進(jìn)行無限期追訴。

又如猥褻兒童罪，其基本刑是五年以下有期徒刑，其追訴時效為10年但如果有四種加重情節(jié)，最高可以判處十五年有期徒刑，追訴時效也為15年

在司法實踐中，猥褻兒童罪和奸淫幼女型強奸罪經(jīng)常存在混淆。由于幼女特殊的生理結(jié)構(gòu)，刑法理論普遍認(rèn)為只要犯罪人性器官接觸了幼女的性器官即為強奸罪的既遂，而非猥褻兒童罪。《性侵未成年刑案解釋》也重申了這種立場，司法解釋對猥褻兒童罪加重情節(jié)的其他惡劣情節(jié)進(jìn)行了說明，特別強調(diào)進(jìn)入式的猥褻屬于加重情節(jié)，但該猥褻行為并不包括接觸性器官的奸淫行為。因此，如果在猥褻兒童過程中，采取了進(jìn)入式的猥褻方式，或者拍攝兒童隱私部位并傳播，其追訴時效都為15年，但如果采取奸淫行為，則應(yīng)該按照強奸罪來計算追訴時效，有時可能是無限期追訴。

《性侵未成年刑案解釋》只是司法解釋，屬于對刑法的解釋，并未創(chuàng)造新的規(guī)則，因此可以溯及既往，因此即便案件發(fā)生在司法解釋之前，也應(yīng)該按照該司法解釋計算追訴時效。比如生父性侵幼女，按照司法解釋屬于強奸罪的加重情節(jié)，其追訴時效至少為15年，必要時也可以進(jìn)行無限期追訴。

需要說明的是，雖然對于性侵未成年人犯罪，刑法存在無限期追訴的可能，但是啟動最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴的程序還是比較麻煩的。因此，對于性侵犯罪，尤其是當(dāng)被害人是未成年的情況下是否有必要適用特殊的追訴時效制度，就是一個非常值得研究的問題。

對此問題，在世界范圍內(nèi)，也有三種立場：一種是認(rèn)為性侵未成年人犯罪不設(shè)追訴時效。美國不少州都采取這種立場，比如佛羅里達(dá)、阿拉巴馬州刑法規(guī)定，性侵不滿十六歲的未成年人，沒有追訴時效；伊利諾伊州刑法規(guī)定，性侵不滿十八歲的未成年人，不受追訴時效的限制。值得一提的是韓國，2011年講述侵害女童犯罪的電影《熔爐》上映后，韓國國會以壓倒性的票數(shù)通過“性侵害防止修正案”，又名“熔爐法”，加重了對性侵未成年人的刑罰，性侵女身障者、不滿13歲幼童，最重可處無期徒刑，不受追訴時效限制。

第二種立場則認(rèn)為性侵未成年人犯罪不宜特殊化，應(yīng)該和其他犯罪保持相同的追訴時效制度。

第三種立場則比較特殊，那就是追訴時效應(yīng)該從兒童成年后開始計算，這主要在普通法系。比如美國路易安納州刑法規(guī)定，性侵案件，自受害者年滿18歲時計算30年追訴時效。又如美國馬薩諸塞州刑法規(guī)定，性侵案件從被害人16歲計算27年追訴時效，紐約州刑法規(guī)定比較特別，該州將性侵犯罪區(qū)分為一級、二級、三級重罪，如果是一級重罪，無論被害人是成年人還是未成年人的，都沒有追訴時效，二級重罪和三級重罪，追訴時效分別為10年和20年，但如果受害者未滿18歲，則訴訟時效從受害者年滿23歲時開始計算。

第三種立場和我國民法典的規(guī)定有異曲同工之妙。對于性侵未成年人案件，由于受害人年幼，心智并不成熟，許多案件要到他們成年后才意識到被侵犯的事實，但此時往往已過了追訴時效。還有的是因為父母害怕丟臉，沒有及時告發(fā)，待到孩子成年之后想自己啟動司法程序時，追訴時效已經(jīng)屆滿。比如前幾年江蘇某女子發(fā)帖聲稱，自己9歲時曾慘遭兩鄰居多次輪番性侵，當(dāng)時母親獲知情況后忍辱負(fù)重，為了名聲將此事“捂”住。因為此事已經(jīng)經(jīng)過27年，所以無法繼續(xù)追訴。但如果借鑒成年后計算追訴時效的制度，那么這些案件都能夠得到妥善的解決。

愛因斯坦說：有兩件事情是無限的，宇宙和人類的愚蠢，盡管我對后者還不太確定。面對人性的無限幽暗，法律有時捉襟見肘。沒有最好的解決方案，只有相對較好的答案。對于性侵未成年人犯罪的追訴時效制度，是否有必要做進(jìn)一步的調(diào)整，切實保護(hù)未成年人的合法權(quán)益，還有待學(xué)界同仁的進(jìn)一步研究。